動態(tài)與觀點
一、受賄款購房,房屋自然增值部分是否屬于犯罪孳息
(一)民法領(lǐng)域
民法上的孳息分兩種類型:以自然屬性而產(chǎn)生的出產(chǎn)物、收獲物為天然孳息……物以法律關(guān)系而產(chǎn)生的收益為法定孳息。從最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民法典》婚姻家庭編的解釋(一)第二十六條:“夫妻一方個人財產(chǎn)在婚后產(chǎn)生的收益,除孳息和自然增值外,應(yīng)認定為夫妻共同財產(chǎn)”這一規(guī)定來看,房屋自然增值是由于市場價格的變化導(dǎo)致的房屋本身交換價值的增加,這種增值不涉及法律關(guān)系,因此不屬于孳息。
(二)刑法領(lǐng)域
在刑法角度下,刑事案件需要追繳的是《中華人民共和國刑法》第六十四條規(guī)定的:“犯罪分子違法所得的一切財物”。從《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百四十五條第四款:“人民法院作出的判決生效以后,有關(guān)機關(guān)應(yīng)當根據(jù)判決對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息進行處理”、《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十條第一款:“對贓款贓物及其收益,人民法院應(yīng)當一并追繳”來看,兩處法律規(guī)定均提到追繳涉案財物,但所使用的描述分別為“財物及其孳息”“贓款贓物及其收益”。故筆者認為刑法領(lǐng)域的孳息概念較民法領(lǐng)域有相當程度的擴展,即刑事案件中的孳息系指代犯罪分子通過犯罪行為產(chǎn)生的所有收益。因此,受賄案件刑事判決中,部分法院將受賄款購房后的房屋自然增值部分認定并描述為受賄孳息。
二、犯罪孳息計算方式
(一)其他類型犯罪關(guān)于犯罪孳息計算時間節(jié)點的規(guī)定
關(guān)于犯罪孳息計算時間節(jié)點,《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》第四條第一款:“掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的數(shù)額,應(yīng)當以實施掩飾、隱瞞行為時為準”。但此處“及其產(chǎn)生的收益”指向的并非一般數(shù)額犯中的犯罪孳息。一般數(shù)額犯需要依據(jù)犯罪所得來定罪量刑,例如盜竊罪、詐騙罪等,犯罪孳息并不計入犯罪數(shù)額。而掩隱犯罪中的“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的數(shù)額”關(guān)系到是否上升量刑檔次。即掩隱犯罪中的“犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的數(shù)額”大致可等同于一般數(shù)額犯案件中的“犯罪數(shù)額”。故實質(zhì)上,尚沒有法律規(guī)定明確犯罪孳息的計算時間節(jié)點,導(dǎo)致同案不同判的情況屢見不鮮。
(二)實務(wù)中,受賄案件犯罪孳息的不同計算時間節(jié)點
1、通過最終市場交易確定犯罪孳息數(shù)額
案例一:北京市第三中級人民法院執(zhí)行裁定書((2019)京03執(zhí)1017號之二)載明:“本院拍賣在案查封房產(chǎn)一套,拍賣款為人民幣18387330.5元,扣除拍賣相關(guān)費用后,人民幣4714536元作為贓款贓物及收益予以沒收,上繳國庫,余款人民幣13672114.5元作為犯罪孳息,依法沒收,上繳國庫”。
案例二:(2018)粵01刑初343號《刑事判決書》附表第7項載明:“查扣的涉案財產(chǎn):廣州市天河區(qū)海樂路11號之二1803房;判決內(nèi)容:變賣所得款中的270萬元以及增值部分的76.46%予以沒收,上繳國庫;余款折抵全案剩余違法所得及罰金;折抵數(shù)額:折抵違法所得270萬元及孳息”。
2、以案發(fā)時間為基準日進行評估認定或監(jiān)委調(diào)查期間進行價格認定。
上述案例中,以案發(fā)時間為基準日或監(jiān)委調(diào)查期間評估房產(chǎn)價格,主要依據(jù)為《中華人民共和國監(jiān)察法實施條例》第二百零八條第一款、第二款,即:“對查封、扣押、凍結(jié)的涉嫌職務(wù)犯罪所得財物及孳息應(yīng)當妥善保管,并制作《移送司法機關(guān)涉案財物清單》隨案移送人民檢察院。對作為證據(jù)使用的實物應(yīng)當隨案移送;對不宜移送的,應(yīng)當將清單、照片和其他證明文件隨案移送。對于移送人民檢察院的涉案財物,價值不明的,應(yīng)當在移送起訴前委托進行價格認定”。但筆者認為以此種方式計算犯罪孳息存在局限性,具體闡述見后文。
三、類比房產(chǎn)交易型受賄
本文所討論的受賄款購房,由于購房資金來源的不正當性,其行為實質(zhì)也可看作為房產(chǎn)交易型受賄(尤其類似于低價購房受賄行為)。而對于房產(chǎn)交易型受賄,實務(wù)中更多討論的是房產(chǎn)交易型受賄犯罪數(shù)額計算基準時間的界定問題。實踐中普遍認為,應(yīng)當以受賄人購買房屋的時間作為“交易時”評估市場價格的節(jié)點;以受賄行為發(fā)生時的財物價值認定市場價格,符合主客觀一致的刑法原理,亦能準確地反映受賄犯罪的社會危害性。但很少對犯罪孳息的計算方式進行討論。在(2020)京刑終85號案件中,受賄人以明顯低于市場價格從行賄人處購買商品房一套,其所購房屋支付的價格與交易時的市場價格差額為人民幣368.8496萬元。一審法院據(jù)此判決:“查封在案的……房產(chǎn)予以變賣,變價款按被告人受賄犯罪所得人民幣三百六十八萬八千四百九十六元所占購房款比例,作為犯罪收益予以沒收,上繳國庫……剩余款項發(fā)還被告人家屬”。處理方式如下圖:
同時該案中,二審法院對“變賣房屋的處置措施是否合理”解釋為:“收益的確定需以涉案房屋依法拍賣為前提”。故筆者認為受賄款購房案件同樣需要通過房屋變賣,以市場最終交易價格來確定犯罪孳息數(shù)額。
四、受賄款購房,不同孳息計算方式及結(jié)果分析
(一)以案發(fā)時評估價格作為孳息計算時間節(jié)點,執(zhí)行時市場價格波動導(dǎo)致最終處理結(jié)果變化,分別產(chǎn)生下列四種情形:
1、案發(fā)評估時貶值,執(zhí)行時增值
房屋實際拍賣價格大于案件辦理過程中評估機構(gòu)作出的房屋價值認定金額,在按照評估價格收繳違法所得及孳息后,受賄人將獲取不當利益。
2、案發(fā)評估至執(zhí)行期間,房屋保持增值
在拍賣價格大于案發(fā)時間節(jié)點的評估價格時,按照評估價格收繳違法所得及孳息后,受賄人將獲取不當利益。
3、案發(fā)評估至執(zhí)行期間,房屋保持貶值
此種情形下,無犯罪孳息產(chǎn)生,受賄人按照購入時價格中的受賄款金額退贓即可。
4、案發(fā)評估時增值,執(zhí)行時貶值
執(zhí)行期間貶值后,對于拍賣所得價款不足評估價部分,需要受賄人按照受賄款占購房價款比例進行補足。但若受賄人已在此之前退繳全部違法所得及認定的犯罪孳息,將出現(xiàn)刑事判決后,涉案房屋市場價值中的違法份額小于法院認定的受賄人違法所得及犯罪孳息,不利于公民財產(chǎn)權(quán)的保護。
(二)以最終拍賣價格計算犯罪孳息,分別產(chǎn)生下列兩種情形:
1、房屋貶值
此種情形下,無犯罪孳息產(chǎn)生,受賄人按照購入時價格中的受賄款金額退贓即可。
2、房屋增值
有犯罪孳息產(chǎn)生,拍賣房屋后按照受賄款占購房價款比例收繳犯罪孳息。
上述分類討論表格呈現(xiàn)如下:
綜合上述列舉情況,若以案發(fā)時評估價格作為孳息計算時間節(jié)點,確有利于提前確定犯罪孳息并要求受賄人以其他財產(chǎn)退繳。但在案件審理期間房屋增值的情況下,拍賣價格大于評估價部分將被視為受賄人的合法所得,與“任何人不得從違法行為中獲取利益”這一司法基本原則相悖;而在受賄人及時退繳且房屋貶值的情況下,可能導(dǎo)致案件審理期間受賄人退繳的犯罪孳息多于房屋實際產(chǎn)生的犯罪孳息。
而以最終拍賣價格計算犯罪孳息,可以減少受賄人對于犯罪孳息金額認定的異議。同時若受賄人在案件前期已經(jīng)具備退繳違法所得的意愿,可讓受賄人先行退繳受賄款數(shù)額,待執(zhí)行階段單獨確定是否存在犯罪孳息再進行后續(xù)處理。
五、規(guī)范化建議
《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》第十六條:“人民法院辦理刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行案件,刑法、刑事訴訟法及有關(guān)司法解釋沒有相應(yīng)規(guī)定的,參照適用民事執(zhí)行的有關(guān)規(guī)定。而《最高人民法院關(guān)于人民法院網(wǎng)絡(luò)司法拍賣若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定:“網(wǎng)絡(luò)司法拍賣應(yīng)當確定保留價,拍賣保留價即為起拍價。起拍價由人民法院參照評估價確定;未作評估的,參照市價確定,并征詢當事人意見。起拍價不得低于評估價或者市價的百分之七十”。
基于房產(chǎn)價值受市場影響較大、受賄案件審判時間較長、案件發(fā)生后房屋已不再由受賄人支配等因素,以案發(fā)時的房屋評估價認定犯罪孳息不具有合理性,故可通過執(zhí)行階段評估房產(chǎn)現(xiàn)價+拍賣的方式進行處理。
首先對房產(chǎn)現(xiàn)價進行評估:
(一)若評估價低于購入價,則以評估價為起拍價。
1、拍賣成功。最終拍賣成交價低于購入價的,受賄人需對最終拍賣成交價與購入價的差額按照受賄款占購房價款比例進行補足(主要針對可能存在的自有資金與受賄資金混同購房情形);最終拍賣成交價高于購入價的,多出部分按照受賄款占購房價款比例收繳犯罪孳息。無論變賣價格幾何,合法部分款項法院可視情況沖抵全案其他違法所得或繳納罰金。
2、流拍。可依據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》相關(guān)規(guī)定,由財政機關(guān)以最終拍賣保留價接收或進行無保留價拍賣。與購入價差額按照受賄款占購房價款比例由受賄人補足。
(二)若評估價等于或高于購入價,則以購入價為起拍價(購入價低于評估價70%的,以評估價70%為起拍價):
1、拍賣成功。超出購入價部分按照受賄款占購房價款比例收繳犯罪孳息。
2、流拍。沒有犯罪孳息,由財政機關(guān)以最終拍賣保留價接收或進行無保留價拍賣。與購入價差額按照受賄款占購房價款比例由受賄人補足。
表格呈現(xiàn)如下:
六、結(jié)語
當前職務(wù)犯罪刑法理論及實踐中對于房產(chǎn)交易型受賄犯罪案件孳息數(shù)額計算的基準時間認定問題存在不同的觀點,觀點的分歧也在一定程度上影響了對房產(chǎn)交易型受賄案件司法認定的統(tǒng)一性。同時,相關(guān)操作規(guī)則的缺失也使得實踐中司法實務(wù)部門難以精準地處理此類案件。而受賄款購房作為與房產(chǎn)交易型受賄極其類似的受賄款使用行為,雖對于受賄款金額認定不存在爭議,但相關(guān)款項在投入房屋交易市場后,市場的波動特點影響著對是否存在犯罪孳息以及犯罪孳息的計算方式的認定。
刑罰執(zhí)行是刑事訴訟的“最后一公里”,對涉案財物的妥善處理,對改善司法形象、樹立司法權(quán)威以及增強司法公信力均有重要的意義。最高人民法院雖在2014年出臺《關(guān)于刑事裁判涉財產(chǎn)部分執(zhí)行的若干規(guī)定》,明確了“被執(zhí)行人將贓款贓物與其他合法財產(chǎn)共同投資或者置業(yè),對因此形成的財產(chǎn)中與贓款贓物對應(yīng)的份額及其收益,人民法院應(yīng)予追繳?!?,但并無相關(guān)執(zhí)行細則予以細化,希望本文能夠為類案實務(wù)操作提供些許幫助。