動態(tài)與觀點
2月26日，由涉外法律圈發(fā)起的“對談100位涉外律師”第33期《FRLC出海實戰(zhàn):中國企業(yè)出海投資的風(fēng)險與機(jī)遇》主題訪談通過線上直播的形式舉行。
北京恒都律師事務(wù)所高級合伙人、涉外業(yè)務(wù)部、公司并購與重組業(yè)務(wù)部召集人王曉旭律師作為本期訪談的主講嘉賓，憑借自身豐富的涉外業(yè)務(wù)經(jīng)驗與深厚知識，為大家?guī)砹艘粓鲫P(guān)于中國企業(yè)海外投資與跨境并購的深度解析與實戰(zhàn)分享。
訪談中，王曉旭律師圍繞海外投資、跨境并購、中國律師的獨特價值及對年輕律師的職業(yè)建議等多個維度，展開了精彩紛呈的深入探討，并通過多個具有代表性的個案，充分展示了恒都律師事務(wù)所在涉外法律服務(wù)領(lǐng)域的卓越實力，及幫助企業(yè)安全、高效“走出去”的深厚積淀與不懈努力。
中國企業(yè)海外投資的法律風(fēng)險與經(jīng)典案例
答：我們曾經(jīng)做過一家中國企業(yè)在印度被訴專利侵權(quán)案，在本案中，通過整合內(nèi)部資源并與印度當(dāng)?shù)胤蓤F(tuán)隊緊密合作，為客戶提供了全面的法律支持，并提出了有針對性的訴訟思路和策略。
在案件初期，我們針對管轄權(quán)問題進(jìn)行了細(xì)致研判，提出了管轄權(quán)異議的程序性方案，從而為客戶爭取了寶貴的時間。這一時間窗口不僅為客戶提供了機(jī)會，收集并整理無侵權(quán)證據(jù)；同時，在此期間向印度專利局申請對原告專利的無效審查，進(jìn)一步增強(qiáng)了客戶的訴訟立場。通過有效利用以上策略，為客戶在案件發(fā)展中爭取了更大的有利條件和談判籌碼，最終雙方達(dá)成和解。
在案件推進(jìn)過程中，我們通過線上、線下結(jié)合的多種方式，向客戶詳細(xì)介紹了國際訴訟的流程和本案的關(guān)鍵法律問題。此外，我們還組織了與公司法務(wù)部門高層的戰(zhàn)略溝通會，深入闡述了案件的后續(xù)工作安排，并就“海外專利布局”進(jìn)行了專題講座，幫助客戶增強(qiáng)了對國際專利事務(wù)的全面認(rèn)知，為預(yù)防潛在風(fēng)險提供了戰(zhàn)略指導(dǎo)。
答：中國企業(yè)在海外投資中容易忽視的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下幾個方面：一是結(jié)構(gòu)設(shè)計問題。企業(yè)在海外投資布局時，往往未能充分考慮結(jié)構(gòu)的適用性和合法性。例如，需嚴(yán)格遵循國內(nèi)的ODI程序（發(fā)改委、商委、外管審批），而海外投資架構(gòu)的搭建則需細(xì)致考量稅務(wù)規(guī)劃及當(dāng)?shù)胤煞ㄒ?guī)的合規(guī)性，特別是技術(shù)進(jìn)出口領(lǐng)域的嚴(yán)格法規(guī)要求。
二是盡職調(diào)查與合同條款問題。在境外收購時，涉及對標(biāo)企業(yè)的盡職調(diào)查，很多中國企業(yè)往往對目標(biāo)公司的盡職調(diào)查不夠深入。此外，合同簽訂階段缺乏專業(yè)律師的審核，導(dǎo)致合同條款存在潛在漏洞，仲裁條款的約定也可能指向不存在的仲裁機(jī)構(gòu)。因此，在商業(yè)談判中，建議由境內(nèi)外律師共同參與合同審查，確保條款的合法性、明確性及可執(zhí)行性。
此外，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題不容忽視。對于科技企業(yè)而言，核心知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)尤為重要，涵蓋商標(biāo)注冊、專利申請等多個方面。實踐中，我們曾遇到企業(yè)因未能在海外及時注冊商標(biāo)，而遭遇商標(biāo)被搶注的風(fēng)險，這對企業(yè)的品牌建設(shè)和市場拓展構(gòu)成了嚴(yán)重威脅。
答：早年，我們曾辦理過一起澳大利亞土地購置案件，客戶因未進(jìn)行詳盡的產(chǎn)權(quán)核查，誤購非目標(biāo)公司所有土地，遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。
近期我們又遇到一起類似案件，再次凸顯了產(chǎn)權(quán)調(diào)查的重要性。該案件涉及中國高凈值中國高凈值個人投資開曼基金遭欺詐。該基金實為騙局，資金被全部挪用，且基金實際控制人在募資時個人財產(chǎn)已在香港被凍結(jié)。若事先進(jìn)行全面法律盡職調(diào)查，核查實際控制人背景及法院凍結(jié)情況，此騙局本可規(guī)避。
此外，中國企業(yè)在收購境外企業(yè)時，還需注意境外企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)或技術(shù)狀況。我們曾遇到一起因未充分調(diào)查知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬，導(dǎo)致所購技術(shù)無法使用，從而給企業(yè)帶來巨大損失的案例。
跨境并購中的法律陷阱與成功要素
答：在跨境并購交易中，精心策劃交易結(jié)構(gòu)對于最大化保護(hù)中國企業(yè)的利益具有舉足輕重的作用。以在歐洲的投資為例，通過設(shè)立盧森堡公司來降低稅負(fù)。若企業(yè)涉及多地區(qū)投資，可以考慮在香港設(shè)立總部，這樣不僅有利于ODI項目的后續(xù)補(bǔ)充備案，還能整體進(jìn)行稅務(wù)籌劃。此外，針對敏感地區(qū)的投資，交易結(jié)構(gòu)設(shè)計需要中外律師聯(lián)合參與，確保合規(guī)性。
近期，我們成功為一家大型食品企業(yè)設(shè)計了復(fù)雜的海外交易結(jié)構(gòu)。該企業(yè)已在東南亞地區(qū)設(shè)有生產(chǎn)基地，并計劃在全球范圍內(nèi)拓展其投資版圖。鑒于其在全球廣泛的投資項目，我們提出了以下策略：
首先，建議企業(yè)在深圳進(jìn)行ODI審批，利用深圳相對便利的審批優(yōu)勢；其次，提議該企業(yè)在香港設(shè)立全球總部，以此作為輻射全球市場的戰(zhàn)略支點，降低企業(yè)的稅務(wù)成本，還有利于后續(xù)在全球范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)擴(kuò)展。
答：并購交易完成后，企業(yè)對于法律風(fēng)險的持續(xù)關(guān)注與管理同樣至關(guān)重要，以避免后續(xù)潛在的法律糾紛。
我們曾處理以中國企業(yè)投資巴西的案例中，由于與當(dāng)?shù)劁N售商長期合作而放松了風(fēng)控警惕，同意大量款項賒賬，最終導(dǎo)致銷售商惡意破產(chǎn)，企業(yè)因此蒙受上億元的重大損失。我們憑借專業(yè)的法律服務(wù)，協(xié)助企業(yè)成功追回了部分損失，以此案例為警示，即使面對長期合作伙伴，企業(yè)也應(yīng)保持風(fēng)控意識，嚴(yán)格遵循商業(yè)原則。
近期，我們還處理了一起印尼企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛。該印尼企業(yè)在簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同后，未能及時進(jìn)行當(dāng)?shù)毓ど套兏怯?，?dǎo)致企業(yè)管理層與轉(zhuǎn)讓方勾結(jié)，繼續(xù)將分紅分配給原股東，從而引發(fā)了法律糾紛。此案例強(qiáng)調(diào)，在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時，企業(yè)應(yīng)及時完成工商變更登記，或采取分期付款、設(shè)立監(jiān)管賬戶等風(fēng)控措施，以確保交易安全。同時，充分考慮印尼法律的特殊性，如警察局在爭議解決中的重要作用。
在員工管理方面，海外投資企業(yè)同樣面臨諸多法律風(fēng)險。例如，我們在某客戶海外投資到加州的一案例中，客戶因拖欠貨款及內(nèi)部員工職務(wù)侵占行為而陷入困境。此案例提醒我們，企業(yè)應(yīng)建立健全的內(nèi)部風(fēng)控體系，特別是加強(qiáng)財務(wù)方面的監(jiān)管與審計。
此外，我們建議企業(yè)在貿(mào)易類交易前購買相關(guān)保險，以應(yīng)對不可預(yù)見的風(fēng)險。然而，保險條款的審查同樣至關(guān)重要，企業(yè)應(yīng)明確保險覆蓋的范圍與條件。例如，我們近期處理的巴西洪水案件中，企業(yè)倉庫被淹沒后，與保險公司就理賠范圍產(chǎn)生了爭議。
中國律師在海外投資中的獨特價值
答：中國律師在海外投資項目中具有獨特的價值，為客戶規(guī)避風(fēng)險、化解危機(jī)提供了不可或缺的助力。以我們曾所做的某案例為例：
我們曾助力一位客戶計劃在意大利投資某知名品牌。在詳盡的市場調(diào)研過程中，我們發(fā)現(xiàn)目標(biāo)企業(yè)的商標(biāo)存在復(fù)雜爭議，且該企業(yè)有多次對經(jīng)銷商提起訴訟的不良記錄?；谶@些發(fā)現(xiàn)，我們向客戶提出了謹(jǐn)慎投資的建議。事實證明，該企業(yè)的確存在諸多隱患，我們的建議成功幫助客戶避免了潛在的經(jīng)濟(jì)損失。
在知識產(chǎn)權(quán)糾紛領(lǐng)域，我們團(tuán)隊具有深厚的專業(yè)知識和豐富的實戰(zhàn)經(jīng)驗，成功助力客戶解決了一系列棘手問題。例如，我們曾與德國律所攜手，共同處理一起復(fù)雜的知識產(chǎn)權(quán)訴訟案件。通過精準(zhǔn)制定訴訟策略和思路，我們最終贏得了官司，為客戶贏得了寶貴的權(quán)益。
我認(rèn)為，中國律師在海外投資領(lǐng)域的最大優(yōu)勢在于其勤奮敬業(yè)、精益求精的工作態(tài)度。我們始終與客戶保持密切溝通，確?？蛻粜枨蟮玫郊皶r響應(yīng)。同時，我們注重細(xì)節(jié)，處理復(fù)雜案件時能夠發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵信息。例如，在一起涉及香港財產(chǎn)的案件中，我們發(fā)現(xiàn)境外律師未注意到的新加坡的資產(chǎn)未被凍結(jié)，及時為客戶挽回了損失。
答：我們曾遇到部分國際律所在工作積極性方面存在不足，尤其在節(jié)假日期間，難以保證及時響應(yīng)。此外，個別國際律所在文件審查環(huán)節(jié)缺乏細(xì)致入微的態(tài)度，導(dǎo)致潛在問題未能被及時發(fā)現(xiàn)。鑒于上述經(jīng)歷，我們已逐步淘汰與溝通不暢的律所的合作，并與具備及時反饋及專業(yè)水準(zhǔn)的海外律所建立了穩(wěn)固的合作關(guān)系，為確?？蛻裟軌蛳硎艿巾槙?、高效的法律服務(wù)，因此，我們也建議客戶通過中國律師事務(wù)所來篩選并對接靠譜的國際律所。
答：跨境交易中，中外法律差異潛藏一定風(fēng)險。例如，香港法律沒有集體訴訟制度，美國則有集體訴訟制度，這要求中國律師須深入了解境外法律。此外，特定國家法律程序與辦案方式側(cè)重點不同，需進(jìn)一步結(jié)合當(dāng)?shù)厍闆r作出辦案方式的選擇。
在跨境交易中，可能需綜合考慮中外法律。近期，我們參與的一項跨境交易僅涉及境內(nèi)資產(chǎn)盡調(diào)，但鑒于與境外律師的合作，我們對境外合同亦進(jìn)行了初步審查。過程中，我們發(fā)現(xiàn)境外合同未要求轉(zhuǎn)讓方履行7號文下《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》的境內(nèi)稅務(wù)申報，這可能引發(fā)外資企業(yè)處罰風(fēng)險。對此，我們及時建議將該申報作為投前義務(wù)處理，并建議客戶在跨境交易中應(yīng)全面審視各地稅務(wù)風(fēng)險。
對年輕律師的職業(yè)建議與行業(yè)洞見
答：針對青年律師，我有以下幾點建議：
堅守職業(yè)底線：作為律師，需秉承受托責(zé)任，忠誠服務(wù)于客戶。應(yīng)避免低價競爭以犧牲服務(wù)質(zhì)量為代價，確保每一次法律服務(wù)都能達(dá)到高標(biāo)準(zhǔn)。
提升業(yè)務(wù)水平：年輕律師應(yīng)專注于業(yè)務(wù)實踐，不斷提升英語能力和對專業(yè)術(shù)語的精準(zhǔn)理解。通過多渠道深入研究國外法律法規(guī)，結(jié)合國內(nèi)業(yè)務(wù)經(jīng)驗，為客戶提供全面把關(guān)。
不斷積累經(jīng)驗：積極參與訴訟案件，是深入理解法律精髓、提升抗壓能力與實戰(zhàn)能力的有效途徑。訴訟案件的經(jīng)歷，有助于律師在非訴業(yè)務(wù)中更加游刃有余。
總之，需銘記律師職業(yè)的本質(zhì)在于經(jīng)驗積累與持續(xù)進(jìn)步。切勿急功近利，而應(yīng)堅守底線原則，持之以恒，成功自會水到渠成。
答：在涉外法律業(yè)務(wù)中，語言精通與法律專業(yè)能力的雙重掌握至關(guān)重要。我建議青年法律從業(yè)者去精進(jìn)語言技能，每日閱讀財經(jīng)時報與BBC新聞，以強(qiáng)化語言運(yùn)用的精準(zhǔn)與深度。同時，非訴律師也應(yīng)參與訴訟案件，深入了解法律的實際應(yīng)用。
恒都律師事務(wù)所內(nèi)部培訓(xùn)機(jī)制同樣為青年律師提供了寶貴的成長平臺，通過定期分享與經(jīng)驗交流，促進(jìn)知識體系的完善與實戰(zhàn)技能的提升。盡管國內(nèi)外法律體系存在差異，但基本原則與核心理念相通，正如古人言：“天行健，君子以自強(qiáng)不息?！鼻嗄攴扇烁鼞?yīng)秉持持續(xù)學(xué)習(xí)的精神，不斷提升自我，勇于挑戰(zhàn)，避免懈怠。在涉外法律服務(wù)的廣闊舞臺上，以專業(yè)、精進(jìn)之姿，展現(xiàn)中國法律人的卓越風(fēng)采。
答：未來，中國企業(yè)“走出去”的趨勢將進(jìn)一步加強(qiáng)。隨著國內(nèi)市場的內(nèi)卷加劇，越來越多的企業(yè)選擇在東南亞設(shè)廠，將產(chǎn)品銷往歐美市場。同時，隨著中國技術(shù)創(chuàng)新能力的提升，技術(shù)出口將成為未來國際合作的新亮點。
在此背景下，青年律師可利用自媒體平臺，精準(zhǔn)定位并展示自身的專業(yè)優(yōu)勢，增強(qiáng)個人品牌影響力。積極參與各類行業(yè)論壇與研討會，通過高質(zhì)量的交流與分享，提升知名度。此外，還需在律所內(nèi)部積極展現(xiàn)個人能力，尋求與更多資深律師的合作機(jī)會。
本次訪談干貨滿滿，精彩紛呈，為中國企業(yè)海外投資和跨境并購提供了寶貴的實踐智慧。未來，恒都律師事務(wù)所將繼續(xù)秉承“以成就客戶為中心”的服務(wù)理念，為中國企業(yè)的全球化發(fā)展保駕護(hù)航，助力中國企業(yè)在國際市場的天地中開辟更為廣袤的發(fā)展版圖。
